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吴有水律师博客:依法执政,请从规范计生执法开始!

  依法执政,请从规范计生执法开始!

  2015年03月01日 13:05 吴有水

  -->分类:民生 阅读:1,786 评论:9

  本建议书于2014年6月完成,但受朋友规劝,始终未能正式发出,现将原文原封不动地发出!

  依法执政,请从规范计生执法开始!

  ——致中共中央、全国人大常委会、国务院公开信

  致:

  中国共产党中央委员会

  全国人民代表大会常务委员会

  中华人民共和国国务院

  前 言

  鉴于:

  十八届三中全会通过的《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》明确提出:“建设法治中国,必须坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进,坚持法治国家、法治政府、法治社会一体建设。”“坚持法律面前人人平等,任何组织或者个人都不得有超越宪法法律的特权,一切违反宪法法律的行为都必须予以追究。”

  鉴于:

  《中华人民共和国宪法》第四十一条第一款的规定:“中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员,有提出批评和建议的权利;对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为,有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利,但是不得捏造或者歪曲事实进行诬告陷害。”

  基于:

  本人对部份地方政府及计划生育执法部门在执行《中华人民共和国人口与计划生育法》及国务院颁布的《社会抚养费征收管理办法》过程中存在的各种违法甚至涉嫌犯罪行为事实的充分了解。

  现特致公开信,针对对各地方政府及计划生育执法部门违法行为提出建议如下:

  违 法 现 象

  一、取消生育许可制度

  生育权,是公民的基本权利。公民合法的生育权,任何组织和部门都无权加以剥夺。

  《中华人民共和国人口与计划生育法》第十七条明确规定:“公民有生育的权利,也有依法实行计划生育的义务,夫妻双方在实行计划生育中负有共同的责任。”

  《中华人民共和国人口与计划生育法》第十八条:“国家稳定现行生育政策,鼓励公民晚婚晚育,提倡一对夫妻生育一个子女;符合法律、法规规定条件的,可以要求安排生育第二个子女。具体办法由省、自治区、直辖市人民代表大会或者其常务委员会规定。”

  因此,任何公民,只要不违法现行《中华人民共和国人口与计划生育法》的前提下,都有权力生育一个子女。只有生育二胎,才需要经过申请和有关部门安排。

  但是,纵观全国各省、直辖市、自治区制定的《人口与计划生育条例》中,几乎无一例外地将公民生育第一胎也列入需经申请许可的范围。

  我们认为,根据《中华人民共和国行政许可法》第四条规定:“设定和实施行政许可,应当依照法定的权限、范围、条件和程序。” 夫妻生育第一胎子女,也被列入了许可的范围,必须经申请并领取相关的许可证后才得以生育的规定,违反了《中华人民共和国人口与计划生育法》第十八条、《中华人民共和国行政许可法》第四条的规定,应当属于非法设定生育许可。

  二、坚决制止非法强制结扎

  公民的身体健康权,也是公民基本权力的一个组成部份。任何组织和部门均无权加以损害。

  为实现计划生育的目标,《中华人民共和国人口与计划生育法》第十九条也只是规定:“实行计划生育,以避孕为主。”“国家创造条件,保障公民知情选择安全、有效、适宜的避孕节育措施。”无并未规定已经有生育或超计划生育子女的妇女必须结扎。

  但是,各地长时间以来普遍对已经生育一胎或符合法律法规规定生育二胎后的妇女以剥夺相关待遇、不给小孩入户、上学甚至以非法绑架等方式实行强制性地结扎。

  我们认为,这种结扎手术,实质上已经超越了《人口与计划生育法》中的“避孕措施”,而是一种对妇女生育权永远剥夺的一种绝育手术。它不仅伤害了妇女的身体的健康,严重地损害了妇女的人格尊严,也违反了我国现行的法律、法规。《中华人民共和国刑法》规定,故意伤害他人身体的,应当被追究刑事责任。因此,这种强迫对妇女对行结扎导致被结扎妇女终身丧失生育功能的行为,应当属于一种犯罪行为。

  三、坚决制止非法强制堕胎

  生命应当得到尊重。我们认为,胎儿在母亲的身体里,在其未出生的时候,虽然不具备中国现行法律意义上人,但是,一经孕育,就已经具备有生命的特征,因此,必须被得到尊重,非因其父母自愿,不得强行终止其生命。

  因此,《中华人民共和国人口与计划生育法》第二十条规定:“预防和减少非意愿妊娠。”只是规定“预防和减少非意愿妊娠”,未规定对已经孕育的胎儿,可以被强制终止妊娠。《中华人民共和国行政强制法》第十三条第一款的规定:“行政强制执行由法律设定”。但是,纵观各省、直辖市、自治区的《人口与计划生育条例》中,均有强制终止妊娠的条款,且通常以非法绑架、剥夺公民权利等方式强迫胎儿母亲强制终止妊娠。明显违法了超越了《中华人民共和国人口与计划生育法》授权的权限,也违法了《中华人民共和国行政强制法》的法律规定。

  四、坚决制止非法剥夺公民对子女的抚养权

  《中华人民共和国宪法》第四十九条规定:“婚姻、家庭、母亲和儿童受国家的保护。”

  我们认为,家庭,是一个国家的最基本的组成部份,也是一个社会稳定的最基本因素。任何组织和部门,在无法律明文规定的情形下,无权破坏他人家庭的完整性。

  同样,对子女的抚养权,无法律的明文规定和经法定的程序,任何组织和部门也无权剥夺父母对其子女的抚养权利。

  但是,在个别地方,个别政府部门,以父母超生为由,将小孩直接强行抱走,最终导致不知所终。我们认为,这种行为,无异于绑架,政府部门,无权,也不应当以这种涉嫌犯罪的手段来对待因违反计划生育法律法规而出生的婴儿。

  五、坚决制止非法剥夺公民户籍登记权

  《中华人民共和国宪法》第三十三条第一、二款规定:“凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。”“中华人民共和国公民在法律面前一律平等。”

  《中华人民共和国未成年人保护法》第三条第三款规定:“未成年人不分性别、民族、种族、家庭财产状况、宗教信仰等,依法平等地享有权利。”

  《中华人民共和国户口登记条例》第二条规定:“中华人民共和国公民,都应当依照本条例的规定履行户口登记。”第七条规定:“婴儿出生后一个月以内,由户主、亲属、抚养人或者邻居向婴儿常住地户口登记机关申报出生登记。”

  因此,任何一个在中华人民共和国土地上出生的小孩,都是中华人民共和国公民的一员,其在法律上应当享有平等的法律待遇。不能因其父母违反有关计划生育的法律法规,而使得该小孩成为无户口的二等公民。

  户籍登记,是公民的一项义务,也是公民的一项权利。面对着我国上千万计的黑户人口,使得他们沦为共和国的二等公民,因黑户而导致他们不能正常入学、正常就业、正常组建家庭以及丧失一切社会福利待遇,这不符合“中华人民共和国公民在法律面前一律平等。”的宪法基本原则。

  六、坚决制止非法剥夺公民受教育权

  《中华人民共和国宪法》第四十六条第一款规定:“中华人民共和国公民有受教育的权利和义务。”

  《中华人民共和国义务教育法》第四条规定:“凡具有中华人民共和国国籍的适龄儿童、少年,不分性别、民族、种族、家庭财产状况、宗教信仰等,依法享有平等接受义务教育的权利,并履行接受义务教育的义务。”

  《中华人民共和国未成年人保护法》第三条第二款规定:“未成年人享有受教育权,国家、社会、学校和家庭尊重和保障未成年人的受教育权。”

  公民的受教育权,是《宪法》规定的公民的最基本的权利之一。但是,现各地方政府计生部门,以超生子女属超计划外生育或其父母未缴纳社会抚养费为由,责令各地方的学校拒绝接纳其入学接受教育,导致全国普遍出现应当接受九年制义务教育的适龄儿童无法进入学校接受接受,其受教育权被直接剥夺。

  我们认为,任何适龄儿童,不得因为父母违法有关计划生育的法律法规而被剥夺受教育权。这种父母生病,小孩吃药的惩罚方式,不仅违反了我国的《宪法》,也不利于我国人口素质的提高。

  七、坚决制止非法剥夺公民的就业权

  《中华人民共和国宪法》第四十二条规定:“中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。”

  各地《人口与计划生育条例》中,许多地方都包含有违反计划生育则必须被开除公职的条款。我们认为,违反计划生育的相关法律法规,与其就业不应当予以挂钩,因为,人们的劳动权利,是宪法所赋与的,任何地方性的法规,都不得与宪法相总被。但是,现在的许多地方《人口与计划生育条例》中,均有对违反计划生育者,政府机关公职人员,得开除公职、企、事业单位人员,则责令单位予以开除或解除劳动合同。以此来直接剥夺相关人员的劳动权利。同时,也是严重地侵害了相关企、事业单位的用工自主权。

  八、坚决制止非法损害公民的财产权

  《中华人民共和国宪法》第十三条规定:“公民的合法的私有财产不受侵犯。”第三十九条规定:“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。”

  但各地计划生育执法部门和地方政府,经常以公民违反计划生育或未缴纳社会抚养费为由,而采取扒违反计划生育人员的房屋等手段,以达到征收社会抚养费的目的。

  我们认为,这种行为,已经涉嫌构成破坏公私财物罪。作为政府部门,应当作为守护法律的楷模,而不是因公民有行政违法行为,政府就以涉嫌犯罪的手段来对待行政违法之公民。这样的手段,只能起到破坏法律的作用,而不能起到让公民守法的效果。

  九、坚决制止非法侵害公民的人身自由权

  《中华人民共和国宪法》第三十七条规定第一、三款规定:“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。”“禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由,禁止非法搜查公民的身体。”

  但是,许多地方计生执法部门,对那些因超生而无力缴纳社会抚养费的公民以办“计生学习班”诸如此类的名义,强制对公民进行非法拘禁,限制这些公民的人身自由,更有甚者,不顾公民身体的健康,将产妇直接非法扣留拘禁。

  我们认为,公民的人身自由,非经法律授权的公安行政部门及司法部门、非经法定程序,不得予以非法剥夺和限制。计生部门的权力,仅限于《中华人民共和国人口与计划生育法》和其他法律所授权的法律范围之内,根本无权限制公民的人身自由权,其行为,显然已经涉嫌非法拘禁,严重地破坏了中国的法治。

  十、坚决制止非法剥夺公民的产权分配权

  《中华人民共和国宪法》第十七条规定:“集体经济组织在遵守有关法律的前提下,有独立进行经济活动的自主权。”

  但是,在许多地方的《人口与计划生育条例》中,都将这种本属于集体经济组织自主的分配权,以地方行政法规的方式予以干预,规定对违反计划生育的村民或者组织成员,不得享有本应享有的财产分配权,非法剥夺其经济组织成员的待遇。

  我们认为,经济组织的分配权,是基于其之前的集体财产权所产生的一种收益权,这种财产权利,非经法定程序或者其本人自愿放弃,任何组织和部门无权予以干涉和剥夺。

  建 议 部 份

  一、对中国共产党中央委员会的建议

  立即停止执行计划生育一票否决制,将从中央到地方的各级计生部门的权力,限制在法律授权的范围之内,坚决阻止各级计划生育执法部门借所谓的一票否决制,绑架公安(无计生证明不得给予户口登记、遇计生部门暴力执法报警公安部门不得出警)、教育(无计生证明不得入学)、医疗卫生(无准生证不得给孕妇接产、不得给婴儿出具出生证明)、司法部门(对计生案件的起诉控告不受理)等所有部门。

  计生部门的一票否决制,实际上使其已经成为一个可以不受任何法律约束、可以肆意妄为的一个超越法律之外的部门。这种权力,最终只能乱党、乱政、乱国家、乱社会。因此,为法治计、为国家计、为社会稳定计,必须废除所谓的“一票否决制”。

  二、对人大常委会的建议

  《中华人民共和国宪法》第五条规定:“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。”“任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。” 第六十七条规定:“全国人民代表大会常务委员会行使下列职权:(一)解释宪法,监督宪法的实施;(八)撤销省、自治区、直辖市国家权力机关制定的同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规和决议”

  建议:

  1、立即对全国各地的《人口与计划生育条例》和《社会抚养费征收管理办法》予以合法性审查,对违反宪法、法律的条款,予以撤销。

  2、对《中华人民共和国人口与计划生育法》予以修改。明确社会抚养费的征收和使用,确立社会抚养费征收的基本原则和标准。特别应当明确所征收的社会抚养费的用途只能用于对实行计划生育的夫妻,按照规定给予奖励及独生子女发生意外伤残、死亡,其父母不再生育和收养子女的,地方人民政府应当给予必要的帮助。

  三、对国务院的建议

  1、修改现行《社会抚养费征收管理办法》,明确征收的程序、被征收人员的权利及对被错误征收人员的救济途径。明确社会抚养费征收后应当上缴至省地方财政,而非是县级地方财政,以防止目前状况下的社会抚养费滥收滥支,目无章法的局面。

  2、明确社会抚养费的用途,如用于对实行计划生育的夫妻,按照规定给予奖励及独生子女发生意外伤残、死亡,其父母不再生育和收养子女的,地方人民政府应当给予必要的帮助。

  以上建议,我谨以公民的身份提出。我们谨慎地认为:计划生育列为国家的基本国策,就应当以更加谨慎地态度予以认真对待,也更应当听取不同的意见。“兼听则明,偏听则暗”,我们的意见或许与有关部门有所不同,但我们相信:目的是相同的,为了我们的国家更强大、为了我们的民族更加繁荣、为了我们的社会更加和谐与稳定。

  谨此,发公开信如上!

  建议人:吴有水

  二O一五年三月一日

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